Адвокатская vs государственная: как юристы хранят тайны

Адвокатская тайна. Понятие, гарантии сохранения. Сведения, составляющие адвокатскую тайну

Адвокатская тайна (согласно ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ») – это лю­бые сведения, которые связаны с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

Хранение адвокатской тайны является обязанностью адвоката и одновременно одним из основополагающих принципов, на которых строится вся адвокатская деятельность.

Сохранение адвокатской тайны является одним из главных условий создания доверительных отношений с ли­цом, обратившимся за юридической помощью, важной гарантией независимо­сти адвоката.

Клиент должен быть абсолютно уверен в том, что вопросы, обсуждаемые им с адвокатом, а также пре­доставленная адвокату информация будут сохранены в тайне, при этом каких-либо специальных требований к адвокату по этому поводу с его стороны не потребуется.

Адвокаты ни при каких обстоятельствах не вправе разглашать сведения, составляющие адвокатскую тайну, исключение составляют лишь случаи самозащиты.

Ад­вокат вправе без согласия своего доверителя использовать сообщенные ему све­дения в случаях рассмотрения гражданского спора между ними или в целях защиты по возбужденному против него дисциплинарному либо уголовному делу. Отступление от адвокатской тайны также связано с взаимо­отношениями адвокатуры и самих адвокатов с налоговыми органами.

Так, налоговые органы (в соответствии с Определением Конституционного Суда РФ от 17.06.2008 № 451-О-П) вправе требовать от адвокатских обра­зований и адвокатов предоставление сведений, необходимых для оценки налоговых послед­ствий сделок, заключенных с клиентами.

Освобождение адвокатских образований и адвокатов от обязанности представления таких сведений в налоговые органы, а также документов, подтверждающих полноту и своевременность уплаты налогов и сборов, исключало бы всякую возможность осуществления налогового контроля и противоречило бы смыслу и целям налогообложения. Споры о содержании документов, запрашиваемых налоговыми органами, разрешаются вышестоящим налоговым органом или судом. Адвокаты не вправе разглашать полученные от доверителя сведения о том, что последний совершил преступление.

Адвокат не может зани­мать по делу позицию вопреки воле своего доверителя, а также делать публичные заявления о доказанности его вины в том случае, если он ее отрицает.

Адвокат может раз­гласить конфиденциальную информацию о своем доверителе также и в том случае, если это необходимо в интересах самого клиента, либо его правопреемников, а получение разрешения на это оказывается объективно невозможным в разумный срок.

30.11.2009г. решением совета Федеральной палаты адвокатов утверждены рекомендации по обеспечению адвокатской тайны, а также гарантий независимости адвоката в процессе осуществления им своей профессиональной деятельности.

В ней даются рекомендации по осуществлению практических мер в целях защиты инфор­мации, которая составляет предмет адвокатской тайны.

В частности, в них входит соблюдение режима конфиденциальности в отношении сведений, составляющих адвокатскую тайну, и возможности ее разглашения только с письменного со­гласия доверителя.

Также даны рекомендации:

  • по порядку уничтожения документов, составляющих адвокатскую тайну, находящихся в досье адвоката;
  • по защите информации, находящейся в памяти компьютера и других электронных носителях;
  • по хранению адвокатских про­изводств и архивированию документов.

Соблюдение адвокатской тайны также обеспечивается и тем, что работники адвокатского образования при поступлении на работу предупреждаются о недопустимости разглашения ад­вокатской тайны, проходят инструктаж по организации работы.

Помощники адвокатов, стажеры, иные сотрудники адвокатских образований в целях защиты информации от посторонних должны быть ознакомлены с Кодексом профессиональной этики адвоката в той части, где указываются их обязанности, в том числе и по сохранению адвокатской тайны.

Законодательно закрепленной гарантией по сохранению адвокатской тайны является то обстоятельство, что адвокат не может быть вы­зван в следственные органы и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известными в результате обращения к нему за юридической помощью или ее оказанием. Это по­ложение полностью исключает возможность оказания давления на адвоката под угрозой привлечения его к уголовной ответствен­ности за дачу заведомо ложных показаний (ст. 307 УК РФ) или за отказ от дачи показаний (ст. 308 УК РФ).

Логическим продолжением вышеуказанной нормы является категорический запрет на проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отно­шении адвоката в его служебном и жилом помещении (при использовании жилого помещения для осуществле­ния адвокатской деятельности) без получения судебного решения на их осуществление.

Исключение составляют случаи, когда результатом проведения оперативно-розыскных мероприятий или след­ственных действий стало обнаружение и изъятие орудий преступления, а также предметов, запрещенных к об­ращению или предметов, ограниченных в обороте в соответствии с законодательством РФ, поскольку наличие у адвоката указанных предметов уже нарушает положения действующих нормативных актов и является признаком преступления либо административного правонарушения.

Необходимо отметить, что сведения, предметы и документы, собранные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий, независимо от периода их проведения (т.е.

до или после приостановления либо прекращения статуса адвоката), могут использова­ться в качестве доказательств выдвинутого обвинения против адвоката только в случаях, когда эти сведения не входят в состав адвокатского производства.

В перечень сведений, составляющих адвокатскую тайну, входят:

  • сам факт обращения к адвокату (в том числе имена и наименования доверителей);
  • документы и доказательства, которые собраны адвокатом в процессе его подготовки к делу;
  • сведения и документы, полученные адвокатом от доверителей напрямую;
  • информация о доверителе, ставшая известной адвокату в процессе оказания им юридической помощи;
  • содержание правовых советов и рекомендаций, данных доверителю и предназначенных для него;
  • вся информация, содержащаяся в адвокатском производстве;
  • условия заключенного между адвокатом и доверителем соглашения об оказании юридической помощи, включая производимые денежные расче­ты между ними;
  • любые другие сведения, которые связаны с оказанием адвокатом юридической помощи.

Источник: https://russian-laws.ru/advokatura/advokatskaya-tayna-ponyatie-garantii-sohraneniya-svedeniya-sostavlyayushhie-advokatskuyu-taynu

Вопрос 40. Адвокатская тайна. Понятие, гарантии сохранения. Последствия нарушения адвокатской тайны



Вопрос 40. Адвокатская тайна. Понятие, гарантии сохранения. Последствия нарушения адвокатской тайны.

Согласно ст. 8 Закона об адвокатуре адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

Обязанность адвоката хранить профессиональную тайну является одним из основополагающих принципов адвокатской деятельности.

Тайна адвоката является одной из гарантий независимости адвоката, условием формирования доверительных отношений с лицом, обратившимся за юридической помощью, и важной предпосылкой ее обеспечения адвокатом как субъектом доказывания в любом из видов судопроизводства.

Клиент должен чувствовать абсолютную уверенность и возможность действовать исходя из того, что вопросы, обсуждаемые с адвокатом, и предоставленная им адвокату информация будут сохранены как конфиденциальные, без каких-либо на то специальных требований или условий со стороны клиента.

Адвокаты не имеют права разглашать тайну никогда и ни при каких обстоятельствах, за исключением случая самозащиты. Адвокат имеет право без такого согласия использовать сообщенные ему сведения при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному либо уголовному делу.

Отступление от предмета тайны связано с взаимоотношениями адвокатуры и адвокатов с налоговыми органами.

В соответствии с Определением КС РФ от 17.06.2008 № 451-О-П налоговые органы вправе требовать от адвокатов и адвокатских образований сведения, которые необходимы для оценки налоговых последствий сделок, заключаемых с клиентами.

Освобождение адвокатов и адвокатских образований от обязанности представлять в налоговые органы информацию и документы, подтверждающие полноту и своевременность уплаты налогов и сборов, по мнению КС РФ, исключало бы всякую возможность налогового контроля и не соответствовало бы целям и смыслу налогообложения. Споры о том, содержат ли документы, запрашиваемые налоговым органом, сведения, являющиеся предметом адвокатской тайны, должны разрешаться вышестоящим налоговым органом или судом. Разглашение адвокатом полученных от доверителя сведений о совершенном доверителем (подзащитным) преступлении недопустимо.

В соответствии со ст. 6 Закона об адвокатуре адвокат не вправе занимать по делу позицию вопреки воле доверителя либо делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает.

Разглашение конфиденциальной информации адвокатом возможно также и в том случае, когда это необходимо в интересах клиента или его правопреемников, а получение соответствующего разрешения от клиента оказывается объективно невозможным в разумный срок.

Решением совета Федеральной палаты адвокатов от 30.11.2009 утверждены рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности

Рекомендовано применение практических мер по защите информации, составляющей предмет адвокатской тайны. В частности, к ним относится соблюдение режима конфиденциальности в отношении информации, составляющей адвокатскую тайну, без письменного согласия доверителя на ее распространение.

Палата дала рекомендации по порядку уничтожения документов и информации, составляющих адвокатскую тайну, хранящихся в досье адвоката, рекомендации о защите информации, находящейся в компьютере, о хранении адвокатских производств, архивировании документов.

В целях соблюдения адвокатской тайны все работники при принятии на работу в адвокатское образование должны быть предупреждены о недопустимости разглашения адвокатской тайны, проинструктированы об организации работы в целях защиты информации от посторонних, помощники адвокатов, стажеры адвокатов и иные сотрудники адвокатских образований должны быть ознакомлены с Кодексом профессиональной этики адвоката в части их обязанности хранить адвокатскую тайну.

КС РФ в Определении от 16.07.2009 № 970-0-0 указал, что «суд вправе задавать адвокату вопросы относительно имевших место нарушений уголовно-процессуального закона, не исследуя при этом информацию, конфиденциально доверенную лицом адвокату, а также иную информацию об обстоятельствах, которая стала ему известна в связи с его профессиональной деятельностью».

Обеспечением адвокатской тайны являются ограничения для оперативно-розыскных и следственных органов на производство оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката, в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности. Такие мероприятия и действия допустимы только на основании судебного решения.

Следующая глава

СТАТЬЯ 8. Адвокатская тайна 1. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.2. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с

Статья 8. Адвокатская тайна 1. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.2. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с

Значение адвокатской тайны Адвокатская тайна — это один из тех вопросов адвокатской деятельности, который привлекает большое внимание, по поводу, которого усиленно спорят, о котором много писали и пишут. Нет, кажется, ни одного крупного старого юриста-теоретика в

Содержание адвокатской тайны Адвокатская тайна появляется там, где адвокату становятся известными уличающие обвиняемого факты, которые обвиняемый скрывает от суда.В подавляющем большинстве случаев, подсудимый в беседе со своим защитником останавливается на тех

Вопрос 12. Понятия «адвокат» и «адвокатская деятельность».Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами.Гарантии независимости адвоката. Понятия «адвокат» и «адвокатская деятельность» Адвокатом является лицо, получившее в установленном Законом об адвокатуре

Вопрос 17. Адвокатская палата субъекта Российской Федерации и ее органы. Понятие, порядок образования, компетенция. Адвокатская палата является негосударственной некоммерческой организацией, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта Российской

Вопрос 18. Совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. Понятие, порядок образования, компетенция Совет адвокатской палаты является коллегиальным исполнительным органом адвокатской палаты (п. 1 ст. 31 Закона об адвокатуре).Совет избирается собранием

Читайте также:  Зарплаты чиновников станут одинаковыми

Вопрос 80. Недействительные сделки. Понятие, виды, последствия. Сделка недействительна по основаниям, установленным ГК, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка) (ст. 166 ГК). Требование о применении

Вопрос 136. Конституционное право работников на отдых и гарантии его реализации. Понятие и виды времени отдыха. Право на ежегодный основной отпуск и его виды. Отпуск без сохранения заработной платы. Конституционное право работников на отдых гарантируется ч. 5 ст. 37

Вопрос 152. Расторжение брака. Понятие, порядок, правовые последствия. Основания для прекращения брака (ст. 16 СК):1) Брак прекращается вследствие смерти или вследствие объявления судом одного из супругов умершим.2) Брак может быть прекращенпутем его расторжения по заявлению

Вопрос 153. Признание брака недействительным. Понятие, порядок, правовые последствия. Недействительность брака представляет собой одну из форм прекращения брачных отношений между супругами в правовом смысле. Правовые основания для признания брака недействительным

Вопрос 159. Лишение и ограничение родительских прав (понятие, последствия). Лишениеродительских прав– мера ответственности, применяемая к родителям за совершение виновного правонарушения в отношении своих детей. Ее сущность состоит в прекращении родительских отношений

Вопрос 162. Усыновление (удочерение) детей. Отмена усыновления. Понятие, правовые последствия, условия и порядок. Тайна усыновления. Усыновление (удочерение) является приоритетной формой устройства детей, оставшихся без попечения родителей. Условия, порядок и правовые

Вопрос 196. Обеспечение иска в гражданском процессе (понятие, основания, порядок; гарантии интересов ответчика). По заявлению лиц, участвующих в деле, судья или суд может принять меры по обеспечению иска. Обеспечение иска допускается во всяком положении дела, если

160. Обязательно ли для сохранения гарантии на автомобиль проходить техническое обслуживание? Закон этого не требует. Само по себе это не может повлечь за собой утрату гарантии. Потребитель не может быть принужден к прохождению технического

§ 6. Конфиденциальность коммуникации адвоката-защитника с обвиняемым и сведений, полученных защитником в ходе такого общения (адвокатская тайна) Европейский суд по правам человека рассматривает требование конфиденциальности коммуникации адвоката-защитника со своим

Источник: https://law.wikireading.ru/40

Соблюдение адвокатской тайны с позиции защиты прав граждан

Слово «адвокат» в переводе с латинского означает «призывать, призванный». Римляне обозначали именем «адвокат» родственников и друзей тяжущегося, которых он просил сопровождать его на суд. Во времена Римской империи этот термин стал применяться к судебным защитникам.

В русском дореволюционном уголовно-процессуальном законодательстве адвокат назывался присяжным поверенным. Присяжный означает «связанный присягой, клятвой». Поверенный — лицо, официально уполномоченное действовать от чьего-либо имени.

Дореволюционный адвокат, присяжный поверенный — лицо, связанное клятвой быть верным присяге, хранить тайну своего доверителя и официально представлять его права и защищать законные интересы.

Тайна — понятие

В русском языке слово «тайна» имеет два смысловых значения: «все скрытое, неизвестное, неведомое», а также «нечто скрытно хранимое, что скрывают от кого-либо». Очевидно, что уголовно-правовой смысл имеет только второе значение. Сведения должны быть известны или доверены узкому кругу лиц.

При этом основанием знания сведений тем или иным лицом может быть профессиональная или служебная деятельность, брачно-семейные отношения и т.д. Общим для всех видов конфиденциальных сведений является тот факт, что свободный доступ к ним ограничен в силу предписаний федерального законодательства.

Около тысячи поправок внесено в проект Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», принятый Государственной Думой РФ 26 апреля 2002 года. Адвокатской тайне посвящена статья 8 Закона, наиболее емко отражающая содержание этого понятия, которая гласит: «1.

Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. 2. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.

3. Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения.

Результаты ОРД и адвокатская тайна

Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации».
Однако определение термина «адвокатская тайна» по-прежнему неоднозначно и вызывает полемику. Суть вопроса не в тайне адвоката, а в том, чтобы обвиняемому и его близким, пользующимся помощью адвоката, гарантировать возможность свободно говорить адвокату все, что они считают нужным, без опасения, что сказанное будет обращено во вред обвиняемому.

Международно-правовые акты, определяющие роль адвокатов в жизни общества, закрепляют следующее

Основные принципы, касающиеся роли юристов (принятые Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 года, Гавана), закрепили: «Правительства признают и обеспечивают конфиденциальный характер любых сношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках их профессиональных отношений».

Стандарты независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов (приняты на конференции МАЮ 7 сентября 1990 года в Нью-Йорке) гласят: «Независимость адвокатов при ведении дел должна гарантироваться, с тем чтобы обеспечить оказание свободной, справедливой и конфиденциальной юридической помощи.

Адвокатам должны быть предоставлены возможности обеспечения конфиденциальности отношений с клиентом, включая защиту обычной и электронной системы всего адвокатского делопроизводства и документов адвоката от изъятия и проверок, а также обеспечение защиты от вмешательств в используемые электронные средства связи и информационные системы».

Кодекс поведения для юристов в Европейском Сообществе (принятый 28 октября 1998 года Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге) относит к основным признакам адвокатской деятельности обеспечение клиенту условий, при которых он может свободно сообщать адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом, как получателем информации, ее конфиденциальности, поскольку без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия. Требованием конфиденциальности определяются права и обязанности адвоката, имеющие фундаментальное значение для профессиональной деятельности, адвокат должен соблюдать конфиденциальность в отношении всей информации, предоставленной ему самим клиентом или полученной им относительно его клиента или других лиц в ходе предоставления юридических услуг; при этом обязательства, связанные с конфиденциальностью, не ограничены во времени (п.2.3).

Адвокатская тайна и Российское законодательство

Указ Президента РФ от 6 марта 1997 года N 188 утвердил перечень сведений конфиденциального характера. К ним, среди прочего, отнесены также сведения, составляющие адвокатскую тайну. Адвокат обязан учитывать позицию подзащитного, желание сохранить в тайне как благоприятные, так и неблагоприятные сведения.

Защитник не имеет права сообщать — никому и нигде — сведения о преступлении, о личной жизни подзащитного или обратившегося за юридической помощью, сведения, полученные из материалов дела, и т.д. Адвокатский гонорар или мотивы отказа принять поручение также, по нашему мнению, относятся к адвокатской тайне.

Адвокаты в России никогда не обладали равными правами с представителями правоохранительных или судебных органов. Например, возбудить уголовное дело в отношении судей или прокуроров крайне сложно. К адвокатам же закон относился как к обыкновенным гражданам.

Адвокат — оппонент власть имущих, поэтому на него часто пытались и пытаются воздействовать как возбуждением надуманных уголовных дел, так и отказом в их возбуждении или, как в случае с адвокатом Т., избитым прямо в здании Савеловского суда г.

Москвы процессуальными противниками, затягиванием расследования и фактическим недоведением уголовного дела до конца расследования (это что касается избиения адвоката).

Государственной Думой 22 ноября 2001 года принят новый Уголовно-процессуальный кодекс РФ, относящий адвоката к категории лиц, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам (глава 52, ст.447).

Решение о возбуждении уголовного дела принимается прокурором с согласия судьи районного суда по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления (ст.448 УПК РФ). Термин «адвокатская тайна» в новом УПК РФ не встречается.

Адвокатская неприкосновенность, регламентированная в новом УПК РФ, в основном соответствует действующим международно-правовым нормам, и понимать ее следует как организационные и правовые гарантии, которые должно создавать государство для эффективной деятельности, что является основой права на получение квалифицированной юридической помощи как одного из основных прав человека. Так, Основные принципы, касающиеся роли юристов, принятые Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями 27 августа — 7 сентября 1990 года в Гаване, констатировали, что правительства должны обеспечить адвокатам: а) возможность исполнить все их профессиональные обязанности без запугивания, препятствий, беспокойства и неуместного вмешательства; б) возможность свободно передвигаться и консультировать клиента в своей стране и за границей; в) невозможность наказания или угрозы такового и обвинения, административных, экономических и других санкций за любые действия, осуществляемые в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, стандартами и этическими нормами; г) там, где безопасность адвокатов находится под угрозой в связи с исполнением их профессиональных обязанностей, они должны быть адекватно защищены властями; д) адвокаты не должны идентифицироваться с их клиентами и делами клиентов в связи с исполнением их профессиональных обязанностей; е) суд или административный орган не должны отказывать в признании права адвоката, имеющего допуск к практике, представлять интересы своего клиента, если этот адвокат не был дисквалифицирован в соответствии с национальным правом и практикой его применения; ж) адвокат должен обладать уголовным и гражданским иммунитетом от преследований за относящиеся к делу заявления, сделанные в письменной или устной форме при добросовестном исполнении своего долга и осуществлении профессиональных обязанностей в суде, трибунале или другом юридическом или административном органе;

з) обязанностью компетентных властей является обеспечение адвокату возможности своевременного ознакомления с информацией, документами и материалами дела, а в уголовном процессе — не позднее окончания расследования и до судебного рассмотрения дела.

Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» и адвокатская тайна

Принятый Государственной Думой РФ Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» гласит: «Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе, после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии). Истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается. До сих пор бытует мнение, что адвокат должен служить государственным и общенародным интересам, выполнять публично-правовую функцию. Это наносит непоправимый вред правосудию.

Читайте также:  Нейтральная оценка на ранней стадии процедуры урегулирования

В среде адвокатов еще не сложилось единого мнения о роли адвокатуры в обществе. Адвокат — не слуга народа, он обязан не ублажать общественное мнение, а защищать права и свободы своих клиентов и только таким образом способствовать укреплению правопорядка.

Кстати, и дореволюционная русская адвокатура играла не присущую ей роль: подчеркивалось, что она «в своем общественном служении — как слуга государства», — писал А. Ф. Кони. В дореволюционной России следователь мог провести обыск в кабинете присяжного поверенного («адвоката») для обнаружения бумаг, переданных ему обвиняемым или другими лицами (ст.368, 368.

1, 369, 370 Устава уголовного судопроизводства 1864 года). Адвокат имел право лишь присутствовать при этом.

Конституционные принцыпы и адвокатская тайна

В современном уголовном процессе произошла замена системообразующих принципов. Действующая Конституция РФ впервые провозгласила, что в России — демократическом правовом государстве — человек, его права и свободы являются высшей ценностью (ст.2).

Государство несет ответственность за обеспечение прав и свобод граждан, создает условия, исключающие властный произвол в отношении личности. Теперь публичность понимается как гражданственность и открытость. Цель — охрана гражданского общества, человека, его прав и свобод.

Она не отождествляется с официальностью, а является правовой формой общественного дискуса на предмет уголовной ответственности. Принцип публичности регулируется соотношением норм, определяющих публичное (официальное) и частное, а также частно-публичное начало*(6).

Публичной по своему содержанию является деятельность не только органов уголовного преследования и суда, но и стороны защиты, направленной на защиту гражданских прав лица, привлеченного к уголовному судопроизводству. Состязательность провозглашена принципом судопроизводства (ч.3 ст.123 Конституции РФ). Статья 15 УПК РФ гласит: «1.

Уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон. 2. Функции обвинения, защиты и разрешения уголовного дела отделены друг от друга и не могут быть возложены на один и тот же орган или одно и то же должностное лицо. 3.

Суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или защиты. Суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. 4. Стороны защиты и обвинения равноправны перед судом».

Разглашение сведений, полученных в результате профессиональной деятельности адвоката, не регламентируется специально упомянутой в законе ответственностью, а лежит в сфере морально-этических норм. При равенстве сторон, единстве цели защиты прав и свобод личности ответственность за разглашение конфиденциальной информации лежит только на одной из сторон.

Сегодня нарушивший обязанность молчания адвокат совершает серьезный проступок и ставит под сомнение свой профессионализм и отношение к корпорации адвокатского сообщества.

Вправе ли адвокат разглашать тайну в интересах обвиняемого, но вопреки его желаниям?

Закон на этот вопрос отвечает однозначно — нет, не вправе. Конечно, подзащитный может ошибаться, но адвокат должен действовать при помощи убеждений, разъяснений, а не путем разглашения тайны. И, наконец, самый сложный вопрос.

Большая часть юристов допускает возможность разглашения адвокатской тайны только при одном условии: если клиент сообщает адвокату о готовящемся опасном преступлении, которое еще можно предотвратить.

Если допустить, что замышляется кража или мошенничество, вправе ли адвокат в таких случаях доносить на своего клиента? В настоящее время гипотетически можно допустить ситуацию, при которой недобросовестный адвокат, имеющий финансовые разногласия с клиентом и по закону не имеющий права самостоятельно отказаться от выполнения своих обязанностей, дает показания в качестве свидетеля и раскрывает сведения конфиденциального характера, ставшие ему известными в процессе выполнения обязанностей защитника, и, таким образом, устраняется от участия в деле и наказывает строптивого клиента. Ответственность за такого рода действия законодательством не предусмотрена. Даже возможность существования подобной ситуации наносит непоправимый вред нормальному функционированию адвокатского сообщества. Адвокат должен довести до сведения клиента принцип неотвратимости наказания, предупредить его о возможных последствиях, а в случае, если они наступили, — принять все меры по защите интересов своего клиента. Принципиальный момент в отношениях адвоката и клиента — доверие. От этого во многом зависит качество защиты на процессе. Но степень доверия непосредственно связана с правом и возможностью хранить тайну. Неопровержимая истина — без защищенного законом адвоката нельзя всерьез говорить о престиже правосудия, а где адвокатура, там и адвокатская тайна. «Вера в святость адвокатской тайны составляет одно из существенных условий адвокатуры»

Дискуссию о возможности разглашения адвокатской тайны, необходимо переводить из плоскости «возможно разглашать или нет» в плоскость «невозможно ни при каких обстоятельствах», а основным вопросом дискуссии должна быть мера ответственности. Форма ответственности, ее регламентация — предмет отдельной дискуссии, выходящий за рамки данной статьи. 

Источник: http://www.shemetov.ru/stati/soblyudenie-advokatskoi-tainy.html

Адвокатская тайна

Адвокатура не входит в систему государственных органов  или муниципальных органов, а является профессиональным сообществом юристов. Это сообщество создано с целью оказания квалифицированной юридической помощи гражданам и юридическим лицам.

Из сказанного следует, что адвокатура создана для защиты не государственных интересов, а исключительно частных.

Адвокатская деятельность в развитых странах Европы и в США очень востребована и престижна. Граждане этих стран, а тем более предприниматели каждый гражданин и предприниматель ничего не делают, не проконсультировавшись с адвокатом.

   В  России престиж адвокатуры очень низок,  как в глазах  граждан, так и  работников правоохранительных органов и суда. Это прежде всего связано с отсутствием в стране независимого суда.

    Доверие клиента к адвокату -основа адвокатской деятельности. Без доверия клиента к адвокату адвокатская деятельность невозможна. Именно поэтому во всех странах мира существует институт адвокатской тайны.

Понятие адвокатской тайны содержится  в ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В соответствии с указанной правовой нормой адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему клиенту.

В Кодексе профессиональной этики адвоката содержится не полный перечень сведений, которые относятся к адвокатской тайне. К адвокатской тайне относятся:

— сам факт обращения клиента к к адвокату,  в том числе  его ФИО;

— все доказательства и документы, собранные при подготовке  к делу;

— сведения, лучил от своего доверителя;

— содержание советов которые адвокат дал  доверителю ;

— условия  адвокатского соглашения с доверителем;

— любые иные сведения, связанные с оказанием адвокатской помощи.

К адвокатской тайне так же относится информация, которую адвокат получил в ходе осуществления своей профессиональной деятельности в отношении своего клиента и других лиц.  Конституционный Суд  разъяснил, что адвокат не вправе  разглашать сведения, которые ему стали известны от клиента при оказании ему правовой помощи, без согласия этого клиента.

Адвокат не должен давать свидетельские показания по обстоятельствам, ставшим ему известными при исполнении им своих профессиональных  обязанностей.

Хранить адвокатскую тайну обязан не только сам адвокат, но и его помощник, стажер и иные сотрудники адвокатского образования.

Обязанность по сохранению адвокатской тайны распространяется на помощников и стажеров адвоката, а также на иных сотрудников адвокатских образований .

Соблюдать адвокатскую тайну адвокат обязан  бессрочно.

Кодекс профессиональной этики адвоката запрещает   адвокату оказывать помощь правового характера нескольким лицам, если их интересы противоречивы. советником, защитником или представителем нескольких сторон, чьи интересы противоречивы. Адвокат не может осуществлять защиту по уголовному делу двух и более лиц, если их интересы противоречат интересам друг друга.

В соответствии с Законом «об адвокатской деятельности и адвокатуре» запрещает, кому бы  то ни было  требовать от адвокатов и работников  адвокатских образований сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам.

Уголовной или административной ответственности адвоката за разглашение им адвокатской тайны не предусмотрено. За разглашение адвокатской тайны адвокат, может быть, привлечет к дисциплинарной ответственности вплоть до прекращения адвокатского статуса. В некоторых странах Европы за разглашение адвокатской тайны предусмотрена уголовная ответственность.

Кроме того, если разглашение адвокатом адвокатской тайны повлекло причинение материального ущерба или моральный вред,  адвокат может быть привлечен к гражданско-правовой ответственности самим доверителем.

К сожалению не все адвокаты хранят адвокатскую тайну. Встречаются карманные адвокаты, которые разглашают адвокатскую тайну следователям и  оперативным сотрудникам полиции. Имеются случаи незаконного допроса адвокатов на предварительном следствии и в суде.

Нередко судьи требуют от адвокатов или доверителей предоставления адвокатского соглашения, которое, как указано выше, составляет адвокатскую тайну. Однако, подавляющее большинство адвокатов адвокатскую тайну хранят. Особую значимость имеет адвокатская тайна для адвокатов по уголовным делам.

Разглашение адвокатской тайны адвокатом безусловное основание для привлечения его к дисциплинарной ответственности и замены адвоката.

Источник: http://pershickow.ru/advokatskaya-tajna.

Профессиональная тайна адвоката

Деятельность адвокатуры тесно связана с правом гражданина на охрану личной жизни, гарантирующим ему уверенность в том, что его поступки и высказывания в сфере личного, интимного не будут фиксироваться, предаваться огласке и использоваться государственными и иными органами и лицами. Осуществление правовой охраны личной жизни граждан происходит в основном в двух на-правлениях: установления границ внешнего, постороннего вмешательства в сферу личной жизни и запрета распространения информации о ней.

Конституция Украины устанавливая право граждан на личную жизнь, одновременно указывает, что им гарантируется тайна переписки, телефонных переговоров, телеграфной и другой корреспонденции. Элемент тайны присущ и другим конституционным правам граждан.

Так, право неприкосновенности жилища призвано обеспечить тайну уединения человека, его досуга, семейных и дружеских связей, духовных и материальных потребностей; право на защиту — возможность сохранить в тайне сведения, которые обвиняемый предпочитает сообщить лишь адвокату.

Обязанность хранить профессиональную тайну возложена не только на адвоката.

Согласно Основам законодательства Украины о здравоохранении, врачи и другие медицинские, а также фармацевтические работники не вправе разглашать ставшие им известными в силу профессиональных обязанностей сведения о болезнях, интимной и семейной жизни граждан. Закон Украины о нотариате установил тайну нотариальных действий. Основы семейного законодательства Украины предусматривают тайну усыновления.

Меры охраны тайны личной жизни граждан предусмотрены и в процессуальном законодательстве. Согласно требованиям УПК Украины, гражданам гарантируется неприкосновенность жилища и никто не имеет права без законного основания войти в жилище против воли проживающих в нем лиц, личная жизнь граждан, тайна переписки, телефонных переговоров и телеграфных сообщений охраняются законом.

Положения УПК Украины обязывает следователя не допускать огласки выявленных при обыске и выемке обстоятельств интимной жизни лица, занимающего данное помещение, и других лиц. Охране личной жизни граждан содействует запрет домогаться в ходе судопроизводства показаний путем насилия, угроз и иных не-законных мер, действовать в ночное время, присутствовать при обнажении лица иного пола и др..

Для сохранения в тайне сведений об интимных сторонах жизни участвующих в деле лиц закрываются двери зала судебного заседания. Для охраны тайны общения личная переписка и электронные сообщения граждан могут быть оглашены в судебном заседании только с согласия лиц, между которыми происходили переписка и электронные сообщения; в противном случае эти данные исследуются в закрытом судебном заседании.

Читайте также:  В москве впервые прошел конкурс legal tech-стартапов legal geek

В гражданском праве содержатся нормы, охраняющие право человека на изображение; тайну дневников, писем, записок; тайну вкладов.

Источник: https://www.advokat-nikitinsky.com/poleznoe/professionalnaja-tajna-advokata

Сравнительно-правовая характеристика адвокатской тайны в США, Германии и Франции

В США внимание этому вопросу уделяется уже более 100 лет, со времен издания Ассоциацией Американских Юристов «Канона профессиональной этики», который был выпущен в 1908 году.

Эти правила носили сугубо рекомендательный характер, но были приняты за основу многими профессиональными юристами в большинстве штатов.

Кроме того, суды при рассмотрении дел, связанных с нарушением адвокатской этики, стали в императивном порядке требовать выполнение этого Кодекса. 

Документ действовал без особых редакций до 1970 года, пока не был разработан новый свод правил — «Примерный кодекс профессиональной ответственности» (Model Code of Professional Responsibility).

А в 1983 году Ассоциация американских юристов выпустила «Примерные правила профессионального поведения» (Model Rules of Professional Conduct).

Ассоциация по-прежнему подчеркивает, что эти документы носят сугубо рекомендательный характер, тем не менее, многие штаты требуют их строго соблюдения. 

Согласно обозначенным выше документам, каждый адвокат обязан быть полностью лояльным по отношению к своему клиенту, должен обеспечить ему справедливый суд и качественную защиту. Отдельным пунктом гарантируется конфиденциальность любой информации, связанной с делом. 

Тем не менее, в судебной практике США допускаются случаи, когда адвокат имеет все основания раскрыть адвокатскую тайну, также допускаются ситуации, когда это делать не обязательно, и когда строго обязательно — на основании соответствующего закона.

Например, согласно правилам профессиональной этики Коллегии адвокатов штата Вирджиния, раскрытие информации адвокатом является обязательным в тех случаях, когда ее не раскрытие приведет к обману суда или к совершению клиентом преступных действий.

А одна из самых крупных саморегулируемых адвокатских организаций в США – Американская коллегия адвокатов – обязует своих членов сообщать государственным органам о планах и намерениях своих клиентов, если это может привести к смерти или серьёзным увечьям людей.

Добровольное доносительство поощряется в 42 штатах, а в 8 –  раскрытие адвокатской тайны под запретом, исключение составляют сведения, раскрытие которых может предотвратить чью-то смерть или увечья.

Отношение американских законодателей к вопросам сохранения адвокатской тайны претерпело изменения вследствие печально известных событий 11 сентября 2001 года.

Перед лицом террористической угрозы Министерство юстиции США временно пересмотрело границы адвокатской тайны, разрешив следственным органам прослушивать телефонные разговоры защитников и их клиентов, даже если последним еще не были предъявлены обвинения. Таким образом, адвокатской тайной частично пожертвовав ради безопасности страны.  

Реакция адвокатов и правозащитников на такие меры Министерства юстиции не заставила себя долго ждать: их назвали неконстуционным, угрожающим законному праву граждан сохранять юридическую тайну, опасным прецедентом. 

В ответ на это Министерство юстиции США вынуждено было ввести особую процедуру, призванную предотвратить несанкционированное вторжение в адвокатскую тайну. Прослушивание должно проводиться специальной службой, при этом, адвокат и клиент должны быть проинформированы об этом, а записи таких разговоров могут быть предоставлены обвинению или следственным органам только по решению суда. 

В ФРГ обязанность адвокатов соблюдать этический кодекс не только в процессе защиты, но и в целом в профессиональной, а также частной жизни, установлена Федеральным законом об адвокатуре Германии. М.Б.

Смоленский в своей монографии, приводит дословный перевод данного положения: «Адвокат должен добросовестно исполнять свои профессиональные обязанности.

Как в рамках своей профессии, так и вне их он должен быть достойным того уважения и доверия, которого требует положение адвоката».

Также, согласно Федеральному положению об адвокатах ФРГ, адвокат «обязан сохранять тайну (молчание), что распространяется на все, что стало известным при исполнении своей профессии». Благодаря этому, в Германии сложилась любопытная ситуация. А. Жалинский и А.

Рерихт описали ее в “Введении в немецкое право”: «Периодически в ФРГ возникали и возникают острые ситуации, когда адвокаты незаконными, по мнению прокуратуры, методами помогали своим доверителям, которые обвинялись в терроризме либо в организации преступной деятельности, ведутся дискуссии о сохранении адвокатской тайны при осуществлении налогообложения, осуществлении мер борьбы с отмыванием „грязных“ денег»

Показательным случаем отношения германских адвокатов к сохранению адвокатской тайны в настоящее время является поведение семейного адвоката Фрица Штейнакера.

Как указано в одной из публикаций, власти Германии и ряда других стран разыскивают нацистского преступника Ариберта Хейма – «доктора», проводившего изуверские медицинские эксперименты в концентрационном лагере Маутхаузен в 1941 г.

Недавно следствие пришло к выводу, что преступник жив, так как в августе 2005 г. была получена информация о том, что на банковских счетах Хейма в Берлине хранится без малого миллион евро в сбережениях и других активах.

И тот факт, что никто из троих детей «доктора» не предъявил претензии на эти деньги, говорит о том, что преступник, вероятно, еще жив. Как следует из документов, еще в 2001 г.

Хейм обращался в налоговое управление ФРГ с просьбой вернуть ему наложенный на него налог на увеличение рыночной стоимости капитала в связи с тем, что он проживает за границей. Единственный человек, который должен был бы знать о местонахождении Хейма, – его адвокат, но он отказывается предоставлять какую-либо информацию, ссылаясь на то, что это нарушит тайну контракта между клиентом и адвокатом, которая гарантирована германским законодательством.

Такие действия адвоката не вызывают никакого осуждения адвокатским сообществом ФРГ и признаны правомерными. Очевидно, что немецкие законодатели целиком и полностью поддерживают идею сохранения абсолютной адвокатской тайны. Почта, личные записи защитника, особенно если на них стоит пометка “почта адвоката”, – неприкосновенны. Вскрыть такой конверт правоохранители не имеют права. 

Несмотря на это, существует и исключение из правил: п. 2 ст. 148 Уголовно-процессуального кодекса ФРГ содержит условие – если подследственный обвиняется по ст.

129а УК (принадлежность к террористической организации) и находится в предварительном заключении, все письменные или другие материалы не могут быть приняты, если отправитель (в том числе и адвокат) не дал согласия на изучение этих материалов судьей.

Таким образом, адвокат должен принимать определенные меры в процессе общения с клиентом в местах предварительного содержания под стражей, чтобы избежать передачи письменных или иных материалов. Данное ограничение существует в Германии с 1970-х годов, с тех пор, как террористическая организация “Фракция Красной Армии” совершила серию терактов.  

И все же, такой контроль корреспонденции не абсолютен, имеются также ограничения:

  • изучать письменные или иные материалы, переданные во время беседы между защитником и его клиентом в следственном изоляторе, имеет право лишь судья того округа, где расположен изолятор;
  • данный судья не имеет права разглашать детали изученных материалов и переписки, если в них не содержится информация о серьезных правонарушениях, предусмотренных п.п. 1 и 2 ст. 138 Уголовного кодекса ФРГ;

Говоря об адвокатской тайне в Германии, также следует отметить, что в уголовном законодательстве этой страны предусмотрена ответственность за незаконное вмешательство в адвокатскую тайну.

Более того – практикуется страхование ответственности защитников. Так, согласно п. 51 Федерального закона об адвокатуре ФРГ, адвокат обязан получить страховку, которая обеспечит возмещение имущественного вреда, если таковой возникнет вследствие его профессиональной деятельности.

Французское адвокатское сообщество знаменито тем, что сумело создать и сохранить принципы профессиональной этики, а также на протяжении многих веков непоколебимо им следовать.

Еще в XVIII веке выдающийся адвокат Эли де Бомон Жан-Батист-Жак отмечал, что нарушение адвокатской тайны “оскорбляет не только лицо, которое доверило тайну, но и все общество, поскольку оно лишает профессии, служащие опорой обществу, того доверия, которое должно окружать их”.

Во Франции основе системы доказательственных привилегий лежит именно профессиональная этика. Защитники гарантируют своим клиентам конфиденциальность. Согласно законодательству Франции, любая корреспонденция между подзащитным и адвокатом, либо же другой стороной в процессе, охраняется адвокатской тайной. 

Основные правила профессиональной этики французских адвокатов закреплены на законодательном уровне – постановлением правительства Франции.

Еще два десятилетия назад каждая адвокатская коллегия имели собственный кодекс, но впоследствии Национальный совет адвокатуры свел все правила воедино. В соответствии со ст.

2 Внутреннего регламента (унифицированного) адвокатов всех французских палат, “адвокатская тайна относится к числу имманентных адвокатуре образов действия и является элементом части публичного порядка, соответствующего интересам государства и общества”.

Адвокатская тайна во Франции является частью публичного порядка, имеет общий характер и не имеет временного ограничения. Это означает, что статус конфиденциальности сведений, доверенных защитнику, отвечает общественному интересу. Обязанность адвоката хранить свою профессиональную тайну абсолютна – избавить от этой обязанности его не может ни суд, ни государство, ни даже сам клиент. 

Статус конфиденциальности распространяется как на деятельность адвоката в рамках защиты, так и вне ее (например, консультации), а также на все материалы, зафиксированные на любых носителях, которые были произведены, а рамках взаимодействия между клиентом и защитником. Профессиональной тайной связан не только адвокат, но и его коллеги: сослуживцы, помощники и так далее. 

Таким образом, можно сделать вывод о том, что Положения об адвокатской тайне, закрепленные во Франции на законодательном уровне, схожи с Кодексом профессиональной этики адвоката, который регламентирует режим адвокатской тайны в России. С одним только отличием: французами эти положения были сформированы и утверждены несколько столетий тому назад. 

Здесь стоит отметить, что традиции института адвокатуры в России формировались под влиянием французской системы.

И до сих пор наблюдается активное взаимодействие российского и французского институтов адвокатуры, о чем свидетельствует проведенная в ноябре 2015 года масштабная конференция “Перекрестный взгляд на профессию адвоката”, на которой обсуждались вопросы сотрудничества, стажировок, обмена опытом и т.д.

9 марта 2004 года вступил в силу так называемый “Закон Пербена” (названный по имени Доминика Пербена, пребывавшего тогда на посту министра юстиции Франции).

Его авторы попытались сузить границы действия адвокатской тайны: предполагалось, что адвокат обязан направлять в прокуратуру “декларацию подозрительности”, в случае, если к нему обратился клиент по вопросам покупки недвижимости, акций, долговых обязательств, иностранных контрактов и прочее на сумму, которая «должна казаться внушительной». Предварительно, адвокат обязан заполучить подлинники документов, скопировать их и отказать клиенту в предоставлении услуг — поскольку предполагалось, что в таком случае согласно “Закону Пербена”, защитник уже не в праве представлять интересы гражданина. Принятие этих положений в составе “Закона Пербена” стало бы настоящим ударом по репутации института адвокатуры. Тысячи адвокатов выразили протест против таких мер, в результате чего Конституционный Суд Франции в вынес Постановление, согласно которому адвокатская тайна признавалась незыблемой. В Постановлении содержалось пояснение:  «Закон Пербена» может коснуться адвоката лишь в том случае, если ему стало известно, что в документах клиента содержится информация про незаконные финансовые операции.

Библиографический список

Источник: https://user63088.pravorub.ru/personal/79923.html

Ссылка на основную публикацию